Levantamiento del velo y administrador de hecho — Reclamar al patrimonio detrás de la sociedad

Resolvemos
sus dudas

¿Qué es el levantamiento del velo?

Es una construcción jurisprudencial que permite prescindir de la personalidad jurídica de una sociedad para alcanzar a las personas o entidades que están detrás, cuando esa personalidad se ha utilizado como instrumento de fraude o con abuso de derecho en perjuicio de terceros. Se apoya en los principios de buena fe, prohibición del abuso del derecho y fraude de ley recogidos en el Título Preliminar del Código Civil.

¿Es fácil que un juez lo aplique?

No, y conviene saberlo antes de demandar. El Tribunal Supremo insiste en su carácter excepcional y subsidiario: solo procede cuando no existe otra vía para satisfacer el crédito y cuando el abuso de la forma societaria queda acreditado con hechos, no con sospechas. Por eso en la práctica se plantea acumulada a otras acciones de responsabilidad, que son técnicamente más sencillas de ganar.

¿Qué indicios convencen a los tribunales?

La confusión de patrimonios y de esferas personales, la identidad sustancial de socios, administradores, domicilio, objeto social y medios materiales, la infracapitalización deliberada, el traspaso de activos o de clientela sin contraprestación real, la dirección unitaria efectiva y la continuidad de la misma actividad en una sociedad nueva tras el vaciamiento de la anterior.

¿Qué es la responsabilidad por no promover la disolución?

Es la vía más directa. El artículo 367 de la Ley de Sociedades de Capital hace responder solidariamente a los administradores de las obligaciones sociales posteriores al acaecimiento de la causa legal de disolución cuando incumplen el deber de convocar la junta para que adopte el acuerdo de disolución o de solicitarla judicialmente. No exige probar fraude: basta la causa de disolución, la omisión y la fecha del crédito.

¿Cuál es la causa de disolución que más se invoca?

Las pérdidas que dejan reducido el patrimonio neto a una cantidad inferior a la mitad del capital social, salvo que este se aumente o se reduzca en la medida suficiente y siempre que no sea procedente solicitar la declaración de concurso. Se acredita con las cuentas anuales depositadas y con pericial contable que fije el momento en que el desequilibrio se produjo, que es el dato del que depende qué deudas quedan cubiertas.

¿Puedo demandar a quien manda de verdad aunque no figure como administrador?

Sí. El régimen de responsabilidad de los administradores se aplica también a los administradores de hecho, entendiendo por tal tanto a la persona que en la realidad del tráfico desempeñe sin título, con título nulo o extinguido, las funciones propias de administrador, como a aquella bajo cuyas instrucciones actúen los administradores de la sociedad. Es la figura clave cuando el administrador formal es un testaferro sin patrimonio.

La empresa cerró y abrieron otra igual, ¿puedo reclamar a la nueva?

Es uno de los supuestos donde el velo se aplica con más frecuencia, y además puede concurrir sucesión de empresa con sus propias consecuencias en materia laboral y tributaria. Los elementos a acreditar son la continuidad de la actividad, la coincidencia de medios materiales, personales y clientela, y la transmisión sin contraprestación equivalente. La prueba registral y contable es determinante.

¿Qué plazo tengo?

Depende de la acción. La responsabilidad de los administradores prescribe a los cuatro años desde el día en que hubiera podido ejercitarse conforme al artículo 241 bis de la Ley de Sociedades de Capital. Las acciones basadas en la doctrina del velo siguen el plazo de la acción principal que se ejercita frente a la sociedad. La acumulación de varias vías obliga a vigilar plazos distintos en un mismo asunto.

¿Vale la pena si el deudor formal está vacío?

Es precisamente el escenario en que tiene sentido, siempre que exista patrimonio identificable detrás. Hacemos un análisis de solvencia real de los potenciales codemandados antes de recomendar la demanda, porque una condena solidaria contra insolventes no resuelve nada. Ese informe previo es lo primero que entregamos y a veces la conclusión es que no hay que litigar.